昨天上午，最高檢發(fā)布《“兩高”關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)。《解釋》明確了7種生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥、劣藥應(yīng)從重處罰的情形。其中排在第一位的是生產(chǎn)、銷(xiāo)售以孕產(chǎn)婦、嬰幼兒、兒童或者危重病人為主要使用對(duì)象的假藥。據(jù)了解，該司法解釋將于2014年12月1日起施行。

明確7種從重處罰情形

《解釋》第一條明確了應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰的情形，包括：生產(chǎn)、銷(xiāo)售的假藥以孕產(chǎn)婦、嬰幼兒、兒童或者危重病人為主要使用對(duì)象的；生產(chǎn)、銷(xiāo)售的假藥屬于麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品、避孕藥品、血液制品、疫苗的；生產(chǎn)、銷(xiāo)售的假藥屬于注射劑藥品、急救藥品的；醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥的；在自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件、社會(huì)安全事件等突發(fā)事件期間，生產(chǎn)、銷(xiāo)售用于應(yīng)對(duì)突發(fā)事件的假藥的；兩年內(nèi)曾因危害藥品安全違法犯罪活動(dòng)受過(guò)行政處罰或者刑事處罰的；其他應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰的情形。

“以上列舉的這些，都是實(shí)踐中易發(fā)、多發(fā)，且危害性嚴(yán)重的生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥的情況。這條規(guī)定體現(xiàn)了我們以‘零容忍’的態(tài)度打擊生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥犯罪的決心?！弊罡邫z法律政策研究室副主任韓耀元說(shuō)。

韓耀元還指出，值得注意的是，根據(jù)刑法第141條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪是行為犯，只要行為人實(shí)施了生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥的行為，無(wú)論數(shù)量多少，均依法構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪。具有以上7種情形之一的，還應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰。

2

細(xì)化“嚴(yán)重情節(jié)”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

韓耀元介紹，針對(duì)實(shí)踐中生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥行為可能對(duì)人體健康造成的危害后果，以及這類(lèi)案件取證和認(rèn)證難的問(wèn)題，我們總結(jié)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，從數(shù)額、情節(jié)兩個(gè)方面，分別確定了“其他嚴(yán)重情節(jié)”和“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的認(rèn)定和量刑幅度。

《解釋》確定了從危害后果、犯罪數(shù)額、假藥種類(lèi)、犯罪主體等方面衡量生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪構(gòu)成要件中的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，具體包括：造成較大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的；生產(chǎn)、銷(xiāo)售金額20萬(wàn)元以上不滿50萬(wàn)元的；生產(chǎn)、銷(xiāo)售金額10萬(wàn)元以上不滿20萬(wàn)元，并具有本解釋第1條規(guī)定情形之一的；根據(jù)生產(chǎn)、銷(xiāo)售的時(shí)間、數(shù)量、假藥種類(lèi)等。

同時(shí)，《解釋》還明確了生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪構(gòu)成要件中“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。具體包括:致人重度殘疾的；造成3人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；造成5人以上輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；造成10人以上輕傷的；造成重大、特別重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的；生產(chǎn)、銷(xiāo)售金額50萬(wàn)元以上的；生產(chǎn)、銷(xiāo)售金額20萬(wàn)元以上不滿50萬(wàn)元，并具有本解釋第1條規(guī)定情形之一的；根據(jù)生產(chǎn)、銷(xiāo)售的時(shí)間、數(shù)量、假藥種類(lèi)等。

據(jù)了解，刑法第141條規(guī)定：生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。而致人死亡或者有“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的，可處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

3

大夫知假買(mǎi)假視為“銷(xiāo)售”

韓耀元表示，考慮到醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其工作人員從事生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥、劣藥行為的危害性更大，為有效防止他們從事生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥、劣藥犯罪活動(dòng)，《解釋》明確了醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥、劣藥應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰。

此外，《解釋》還規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員明知是假藥、劣藥而有償提供給他人使用，或者為出售而購(gòu)買(mǎi)、儲(chǔ)存的行為，也應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為“銷(xiāo)售”。

“《解釋》對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其工作人員的銷(xiāo)售行為明確予以規(guī)定，有利于加大對(duì)此類(lèi)主體銷(xiāo)售假藥、劣藥行為的刑事打擊力度，維護(hù)群眾的生命健康安全?！表n耀元說(shuō)。

此外，最高人民法院研究室副主任胡偉新透露稱(chēng)，《刑法修正案(九)》征求意見(jiàn)稿中準(zhǔn)備增加規(guī)定資格刑。以后，如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)的工作人員參與制售假藥，法院就可以判決禁止他將來(lái)再?gòu)氖孪嚓P(guān)醫(yī)療工作。

4

提供技術(shù)廣告宣傳算共犯

據(jù)韓耀元介紹，近年已查獲的案件情況顯示，危害藥品安全犯罪活動(dòng)分工明確、鏈條化特征明顯，生產(chǎn)過(guò)程隱蔽、分散，相關(guān)部門(mén)難以查清全部犯罪活動(dòng)。有的行為人通過(guò)聲稱(chēng)自己“不知道”來(lái)逃避打擊，難以按照生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥、劣藥的共同犯罪來(lái)追究刑事責(zé)任。

因此，《解釋》明確規(guī)定，以生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥、劣藥為目的，實(shí)施下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“生產(chǎn)”：具有合成、精制、提取、儲(chǔ)存、加工炮制藥品原料的行為；將藥品原料、輔料、包裝材料制成成品過(guò)程中，進(jìn)行配料、混合、制劑、儲(chǔ)存、包裝的行為；印制包裝材料、標(biāo)簽、說(shuō)明書(shū)的行為。

此外，根據(jù)《解釋》規(guī)定，明知他人生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥、劣藥，依然對(duì)其提供資金、生產(chǎn)技術(shù)支持、原料輔料供給、廣告宣傳等幫助的人，要按生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥、劣藥罪的共犯定罪處罰。

“依法懲罰危害藥品安全犯罪的各種幫助行為，對(duì)有效懲治危害藥品安全犯罪的外部環(huán)境條件、分化瓦解犯罪組織具有重要意義?！表n耀元說(shuō)。

韓耀元還表示，《刑法修正案(八)》雖然將生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪由危險(xiǎn)犯修改為行為犯，但對(duì)社會(huì)危害性不大、主觀惡性及人身危險(xiǎn)性較輕的行為，仍然有必要貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。因此，《解釋》規(guī)定了出罪條款，即銷(xiāo)售少量根據(jù)民間傳統(tǒng)配方私自加工的藥品，或者銷(xiāo)售少量未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的國(guó)外、境外藥品，沒(méi)有造成他人傷害后果或者延誤診治，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。

-鏈接

2011年2月25日，全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了《刑法修正案(八)》，將《刑法》第一百四十一條生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪由危險(xiǎn)犯修改為行為犯，取消了“足以嚴(yán)重危害人體健康”的入罪門(mén)檻，并增加規(guī)定“有其他嚴(yán)重情節(jié)”和“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的刑罰適用條件。隨著這一法律的修改，最高法、最高檢原有相關(guān)司法解釋不再適用，“兩高”此次頒布最新《解釋》便是為了滿足司法工作的需求。

韓耀元進(jìn)一步解釋說(shuō)，近年來(lái)，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制售假藥、劣藥違法犯罪行為呈現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢(shì)。2014年1至9月，各地人民檢察院審查批捕制售假藥案1217件1569人，提起公訴2524件3532人；各地人民法院一審收案2860件，一審結(jié)案2343件2783人均為有罪判決。

此外，制售假藥、劣藥犯罪行為的產(chǎn)業(yè)鏈特征明顯，查處難度加大。許多制售假藥、劣藥的犯罪分子形成利益聯(lián)盟，有的已形成了產(chǎn)、供、銷(xiāo)“一條龍”的犯罪網(wǎng)絡(luò)，有的形成了跨省市、組織嚴(yán)密的犯罪團(tuán)伙。而非法生產(chǎn)藥用輔料的現(xiàn)象也很突出，直接導(dǎo)致嚴(yán)重的藥品安全問(wèn)題；各地均出現(xiàn)了通過(guò)利用回收的廢棄包裝材料生產(chǎn)假藥的案例。

尤其需要注意的是，互聯(lián)網(wǎng)、快遞等現(xiàn)代物流手段成為假藥流通的重要渠道?！斑@些新情況給藥品安全監(jiān)管行政執(zhí)法與刑事司法工作提出了新的要求。對(duì)上述制售假藥、劣藥犯罪活動(dòng)中出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題，需要通過(guò)出臺(tái)相應(yīng)的司法解釋予以明確打擊?！表n耀元說(shuō)。

-案例

獲利1950元獲刑7個(gè)月

2011年7月至2013年3月間，王美烽在明知其向江西某公司購(gòu)進(jìn)的“999皮炎平”“狼毒軟膏”等藥品是假藥的情況下，仍將這些假藥銷(xiāo)售給泉州市多個(gè)衛(wèi)生所及藥店。銷(xiāo)售金額為5220元，從中非法獲利1950元。此后，王美烽主動(dòng)回收部分假藥并銷(xiāo)毀。

今年2月27日，法院審理認(rèn)為，王美烽違反藥品管理法規(guī)，明知是假藥仍予以銷(xiāo)售，其行為已構(gòu)成銷(xiāo)售假藥罪，判處其有期徒刑7個(gè)月，并處罰金1.5萬(wàn)元，追繳1950元違法所得。

做假藥批發(fā)生意被判刑

2010年起，張士華在未取得《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》的情況下，從多個(gè)藥廠購(gòu)進(jìn)藥品后，在上海某出租屋內(nèi)從事藥品批發(fā)活動(dòng)。2011年8月9日，公安機(jī)關(guān)在出租屋內(nèi)抓獲張士華，當(dāng)場(chǎng)查獲500余種待銷(xiāo)售藥品。經(jīng)鑒定，現(xiàn)場(chǎng)查獲的藥品價(jià)值78萬(wàn)余元。

經(jīng)鑒定，張士華購(gòu)進(jìn)的“人血白蛋白”“人免疫球蛋白”均系假藥。2012年2月23日，法院審理認(rèn)為，張士華違反國(guó)家藥品管理法律法規(guī)的規(guī)定，未經(jīng)有關(guān)國(guó)家藥品監(jiān)督管理部門(mén)許可，無(wú)證經(jīng)營(yíng)藥品，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪；此外，張士華銷(xiāo)售假藥的行為又構(gòu)成銷(xiāo)售假藥罪。

最終，法院判決張士華有期徒刑5年10個(gè)月，并處罰金16萬(wàn)元。查獲的藥品均予以沒(méi)收。